Бизнес против коррупции Международное обозрение

В Бразилии внедрены новые обязательные условия заключения госконтрактов

Aerial view of Christ the Redeemer and Rio de Janeiro city, Brazil. Source: Global Compliance News.

Наиболее пораженной коррупцией штат Бразилии Рио-де-Жанейро (Rio de Janeiro), бывшего губернатора которого приговорили к 45 годам тюрьмы только по одному из множества возбужденных против него уголовных дел, ввел новые обязательные правила для компаний, желающих заключить контракты с администрацией региона. Теперь фирмы обязаны внедрять так называемую “Программу Целостности” (Integrity Program).

Правительство штата Рио-де-Жанейро приняло Закон номер 7753/17 (Law nº 7753/17), гласящий, что компании, вступающие в договорные отношения с администрацией муниципалитета, напрямую или через посредников, будут обязаны внедрить “Программу Целостности” (или “программу соблюдения”).

В отличие от Бразильского Закона против Взяточничества (Brazilian Anti-Bribery Law), который определяет существование программ соблюдения только как фактор, который следует учитывать при наложении санкций, закон штата делает их обязательным условием для заключения госконтрактов между фирмами и администрацией. Согласно новому законодательству, если компании подписывают договор с муниципалитетом, при этом не внедрив соответствующий устав, они подлежат санкциям в виде уплаты штрафа, размер которого также регламентирован законом.

Новое законодательство объявляет своими целями защиту администрации от правонарушений, гарантию исполнения контрактов в соответствии с применимыми к ним законами, минимизацию рисков, увеличение прозрачности в сфере госконтрактов и улучшение качества контрактных отношений.

На кого распространяется новый закон

Закон предусматривает существование программ соответствия в компаниях, которые желают вступить в договорные отношения, партнерство, концессии или государственно-частные партнерства с администрацией Рио-де-Жанейро стоимостью, превышающей установленный законодательством порог для государственных тендеров как категории открытых конкурсных торгов.

В сфере строительства и инженерных работ пороговое значение составляет $ 1.5 млн бразильских реалов ($454 147.5), а в сфере госзакупок и прочих услуг – 650 тысяч бразильских реалов ($196 654). Действие закона распространяется даже на электронные реверсивные аукционы, а также на все контракты, срок которых равен или превышает 180 календарных дней.

В соответствии с Бразильским Законом против Взяточничества, закон штата распространяется на:

  • Бизнес-организации и индивидуальных предпринимателей, зарегистрированных или нет, вне зависимости от типа организации или выбранной корпоративной модели.
  • Фонды, ассоциации предприятий или людей.
  • Иностранные компании с штаб-квартирами, отделениями или представительствами на бразильской территории, официально зарегистрированными или нет, даже если временно.

Новый закон предполагает наличие ответственности юридического лица в случае внесения изменений в устав, трансформаций. слияний, поглощений или отчуждения компании. Возникшие в результате подобных изменений компании будут также подчиняться закону и подпадать под санкции при его нарушении.

Внедрение программ соответствия

Закон штата предусматривает внедрения компаниями программ соответствия в течение 180 календарных дней с момента вступления в контрактные отношения с администрацией муниципалитета. Компании, у которых уже есть “Программа Целостности”, должны предоставить сертификат, удостоверяющий ее существование в момент подписания госконтракта.

Параметры программ соответствия

Согласно новому законодательству, внедряемые компаниями программы должны быть разработаны в соответствии с характеристиками каждого юридического лица, принимая во внимание риски, ассоциируемые с деятельностью организации, – то есть, простого наличия программы будет недостаточно, поскольку она должна соответствовать нуждам и реалиям каждой компании.

В четвертой статье закона указаны 16 пунктов, по которым будут оцениваться параметры программы соответствия, включая фактически все параметры, ранее формализованные Указом номер 8.420/15, который регулирует Бразильский Закон против Взяточничества.

Однако, в Указе содержится параметр прозрачности компании при совершении пожертвований в политические кампании, поскольку тогда это еще было разрешено. Поэтому в законе штата нет данного пункта, вместо него включены параметры оценки в качестве любых действий компании, направленных на продвижение культуры прозрачности.

Параметры оценки программ соответствия:

I. Приверженность руководства юридического лица, включая членов совета директоров, продемонстрированное явной и  недвусмысленной поддержкой программы

II. Стандарты поведения, этический устав, политика и процедуры целостности, которые применяются ко всем сотрудникам и администраторам, вне зависимости от их позиции или роли

III. Стандарты поведения, этический устав и политика целостности, которые при необходимости распространяются на третьих лиц, таких как поставщики, поставщики услуг, посредники и другие партнеры

IV. Периодическое обучение по программе целостности

V. Периодический анализ рисков для внедрения необходимых изменений в программу целостности

VI. Финансовые отчетности, которые точно и полностью отражают транзакции юридического лица

VII. Внутренняя система контроля, благодаря которой отчеты и финансовые выписки юридического лица все наготове и стопроцентно верны

VIII. Специальные процедуры по предотвращению мошенничества и правонарушений внутри тендерного процесса, при исполнении административных контрактов или при любом контакте с общественным сектором, даже при наличии третьих лиц в качестве посредников, будь то уплата налогов, инспекционная проверка или получение разрешения, лицензии и сертификата.

IX. Независимость внутри структуры и иерархии от внутреннего департамента, который отвечает за внедрение программы целостности и мониторинга ее соблюдения

X. Каналы передачи жалоб на правонарушения, в открытую и широко распространенные среди сотрудников и третьих лиц, а также механизмы защиты добросовестных осведомителей

XI. Дисциплинарные методы наказания тех, кто нарушил программу целостности, и методы их внедрения

XII. Процедуры, обеспечивающие немедленное устранение правонарушений или зафиксированных ошибок, а также своевременное возмещение нанесенного ущерба

XIII. Специальные правовые процедуры, проводимые до начала совместной работы, и, в зависимости от обстоятельств, с целью мониторинга третьих лиц, таких как поставщики, посредники, поставщики услуг, а также иные партнеры

XIV. Верификация в ходе слияния, поглощения или иной корпоративной реструктуризации, возникновения правонарушений или неправомерных действий или существования уязвимых мест у вовлеченных в процесс юридических лиц

XV. Постоянный мониторинг программы целостности для удостоверения в том, что она остается эффективной при предотвращении, обнаружении и ином разбирательстве с неправомерными действиями, описанными в статье 5 антикоррупционного законодательства

XVI. Доказательство наличия действий, которые продвигают этическую и целостную культуру при помощи лекций, семинаров, воркшопов, дебатов и смежных мероприятий.

Санкции

Компании, которые вступают в контрактные отношения с правительством штата Рио-де-Жанейро и не имеют программы целостности будут привлечены к ответственности в виде штрафа в размере 0.02% стоимости их контрактов, подлежащего уплате каждый день, но не более 10% от стоимости контракта в совокупности.

Внедрение программы соблюдения отменяет обязательство уплачивать штрафы, однако штрафы, начисленные и уплаченные ранее, не будут возвращены.

Отсутствие программы в течение срока выполнения контракта (если компания выплатила штрафов на 10% от его стоимости) накладывает на фирму запрет на вступление в договорные отношения с муниципалитетом до внедрения соответствующей программы.

Как подготовиться

Программы соответствия помогут компаниям предотвратить и обнаружить потенциальные правонарушения, также позволяя компании решить, удобно ли ей добровольно подать отчет властям. Кроме того, наличие таких программ снижает вероятность и суровость потенциальных санкций, предусмотренных Бразильским Законом против Взяточничества.

Программы соответствия должны быть разработаны и регулярно проверяться, исходя из основных рисков, к которым склонны компании. Риски вычисляются на основании размера фирмы, количества и природы бизнес-транзакций, места, где компания ведет основные дела и бизнес, а также восприятия риска. Крайне важно, чтобы программа была “сшита по фигуре” именно того юридического лица, которое ее внедряет, тогда она будет надлежащим образом предотвращать и снижать риски на каждодневной основе.

Источник: Global Compliance News.