Наиболее пораженной коррупцией штат Бразилии Рио-де-Жанейро (Rio de Janeiro), бывшего губернатора которого приговорили к 45 годам тюрьмы только по одному из множества возбужденных против него уголовных дел, ввел новые обязательные правила для компаний, желающих заключить контракты с администрацией региона. Теперь фирмы обязаны внедрять так называемую “Программу Целостности” (Integrity Program).
Правительство штата Рио-де-Жанейро приняло Закон номер 7753/17 (Law nº 7753/17), гласящий, что компании, вступающие в договорные отношения с администрацией муниципалитета, напрямую или через посредников, будут обязаны внедрить “Программу Целостности” (или “программу соблюдения”).
В отличие от Бразильского Закона против Взяточничества (Brazilian Anti-Bribery Law), который определяет существование программ соблюдения только как фактор, который следует учитывать при наложении санкций, закон штата делает их обязательным условием для заключения госконтрактов между фирмами и администрацией. Согласно новому законодательству, если компании подписывают договор с муниципалитетом, при этом не внедрив соответствующий устав, они подлежат санкциям в виде уплаты штрафа, размер которого также регламентирован законом.
Новое законодательство объявляет своими целями защиту администрации от правонарушений, гарантию исполнения контрактов в соответствии с применимыми к ним законами, минимизацию рисков, увеличение прозрачности в сфере госконтрактов и улучшение качества контрактных отношений.
На кого распространяется новый закон
Закон предусматривает существование программ соответствия в компаниях, которые желают вступить в договорные отношения, партнерство, концессии или государственно-частные партнерства с администрацией Рио-де-Жанейро стоимостью, превышающей установленный законодательством порог для государственных тендеров как категории открытых конкурсных торгов.
В сфере строительства и инженерных работ пороговое значение составляет $ 1.5 млн бразильских реалов ($454 147.5), а в сфере госзакупок и прочих услуг – 650 тысяч бразильских реалов ($196 654). Действие закона распространяется даже на электронные реверсивные аукционы, а также на все контракты, срок которых равен или превышает 180 календарных дней.
В соответствии с Бразильским Законом против Взяточничества, закон штата распространяется на:
- Бизнес-организации и индивидуальных предпринимателей, зарегистрированных или нет, вне зависимости от типа организации или выбранной корпоративной модели.
- Фонды, ассоциации предприятий или людей.
- Иностранные компании с штаб-квартирами, отделениями или представительствами на бразильской территории, официально зарегистрированными или нет, даже если временно.
Новый закон предполагает наличие ответственности юридического лица в случае внесения изменений в устав, трансформаций. слияний, поглощений или отчуждения компании. Возникшие в результате подобных изменений компании будут также подчиняться закону и подпадать под санкции при его нарушении.
Внедрение программ соответствия
Закон штата предусматривает внедрения компаниями программ соответствия в течение 180 календарных дней с момента вступления в контрактные отношения с администрацией муниципалитета. Компании, у которых уже есть “Программа Целостности”, должны предоставить сертификат, удостоверяющий ее существование в момент подписания госконтракта.
Параметры программ соответствия
Согласно новому законодательству, внедряемые компаниями программы должны быть разработаны в соответствии с характеристиками каждого юридического лица, принимая во внимание риски, ассоциируемые с деятельностью организации, – то есть, простого наличия программы будет недостаточно, поскольку она должна соответствовать нуждам и реалиям каждой компании.
В четвертой статье закона указаны 16 пунктов, по которым будут оцениваться параметры программы соответствия, включая фактически все параметры, ранее формализованные Указом номер 8.420/15, который регулирует Бразильский Закон против Взяточничества.
Однако, в Указе содержится параметр прозрачности компании при совершении пожертвований в политические кампании, поскольку тогда это еще было разрешено. Поэтому в законе штата нет данного пункта, вместо него включены параметры оценки в качестве любых действий компании, направленных на продвижение культуры прозрачности.
Параметры оценки программ соответствия:
I. Приверженность руководства юридического лица, включая членов совета директоров, продемонстрированное явной и недвусмысленной поддержкой программы
II. Стандарты поведения, этический устав, политика и процедуры целостности, которые применяются ко всем сотрудникам и администраторам, вне зависимости от их позиции или роли
III. Стандарты поведения, этический устав и политика целостности, которые при необходимости распространяются на третьих лиц, таких как поставщики, поставщики услуг, посредники и другие партнеры
IV. Периодическое обучение по программе целостности
V. Периодический анализ рисков для внедрения необходимых изменений в программу целостности
VI. Финансовые отчетности, которые точно и полностью отражают транзакции юридического лица
VII. Внутренняя система контроля, благодаря которой отчеты и финансовые выписки юридического лица все наготове и стопроцентно верны
VIII. Специальные процедуры по предотвращению мошенничества и правонарушений внутри тендерного процесса, при исполнении административных контрактов или при любом контакте с общественным сектором, даже при наличии третьих лиц в качестве посредников, будь то уплата налогов, инспекционная проверка или получение разрешения, лицензии и сертификата.
IX. Независимость внутри структуры и иерархии от внутреннего департамента, который отвечает за внедрение программы целостности и мониторинга ее соблюдения
X. Каналы передачи жалоб на правонарушения, в открытую и широко распространенные среди сотрудников и третьих лиц, а также механизмы защиты добросовестных осведомителей
XI. Дисциплинарные методы наказания тех, кто нарушил программу целостности, и методы их внедрения
XII. Процедуры, обеспечивающие немедленное устранение правонарушений или зафиксированных ошибок, а также своевременное возмещение нанесенного ущерба
XIII. Специальные правовые процедуры, проводимые до начала совместной работы, и, в зависимости от обстоятельств, с целью мониторинга третьих лиц, таких как поставщики, посредники, поставщики услуг, а также иные партнеры
XIV. Верификация в ходе слияния, поглощения или иной корпоративной реструктуризации, возникновения правонарушений или неправомерных действий или существования уязвимых мест у вовлеченных в процесс юридических лиц
XV. Постоянный мониторинг программы целостности для удостоверения в том, что она остается эффективной при предотвращении, обнаружении и ином разбирательстве с неправомерными действиями, описанными в статье 5 антикоррупционного законодательства
XVI. Доказательство наличия действий, которые продвигают этическую и целостную культуру при помощи лекций, семинаров, воркшопов, дебатов и смежных мероприятий.
Санкции
Компании, которые вступают в контрактные отношения с правительством штата Рио-де-Жанейро и не имеют программы целостности будут привлечены к ответственности в виде штрафа в размере 0.02% стоимости их контрактов, подлежащего уплате каждый день, но не более 10% от стоимости контракта в совокупности.
Внедрение программы соблюдения отменяет обязательство уплачивать штрафы, однако штрафы, начисленные и уплаченные ранее, не будут возвращены.
Отсутствие программы в течение срока выполнения контракта (если компания выплатила штрафов на 10% от его стоимости) накладывает на фирму запрет на вступление в договорные отношения с муниципалитетом до внедрения соответствующей программы.
Как подготовиться
Программы соответствия помогут компаниям предотвратить и обнаружить потенциальные правонарушения, также позволяя компании решить, удобно ли ей добровольно подать отчет властям. Кроме того, наличие таких программ снижает вероятность и суровость потенциальных санкций, предусмотренных Бразильским Законом против Взяточничества.
Программы соответствия должны быть разработаны и регулярно проверяться, исходя из основных рисков, к которым склонны компании. Риски вычисляются на основании размера фирмы, количества и природы бизнес-транзакций, места, где компания ведет основные дела и бизнес, а также восприятия риска. Крайне важно, чтобы программа была “сшита по фигуре” именно того юридического лица, которое ее внедряет, тогда она будет надлежащим образом предотвращать и снижать риски на каждодневной основе.
Источник: Global Compliance News.
